【发布单位】最高人民（mín）法院
  【发布文号（hào）】法释〔2009〕5号（hào）
  【发布日（rì）期】2009-04-24
  【生（shēng）效日期】2009-05-13
  【失效（xiào）日期】-----------
  【所属（shǔ）类（lèi）别】国家法律法规
  【文件来源】人民法院报（bào）

最高人民法（fǎ）院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题（tí）的解释（二）
（法释〔2009〕5号，2009年2月9日最高人（rén）民法院审（shěn）判委员会第1462次会议通过）
中华（huá）人（rén）民（mín）共和国（guó）最高人民法院公告
　  《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若（ruò）干问题的解释（二）》已（yǐ）于2009年2月（yuè）9日由（yóu）最（zuì）高（gāo）人民法院审判（pàn）委员会第（dì）1462次会议通过（guò），现（xiàn）予公布（bù），自2009年5月13日起施行。
二（èr）○○九年四月（yuè）二十四日（rì）　
　  为了正确（què）审理合同纠（jiū）纷案件（jiàn），根据《中华人民（mín）共（gòng）和（hé）国合同法》的规定，对（duì）人民法院适用合同（tóng）法的有关问题作出如下（xià）解（jiě）释：
　　一（yī）、合同的订立
　　第一条　当（dāng）事（shì）人对合同是否成立存（cún）在争议，人民法院能够确定（dìng）当事人（rén）名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另（lìng）有规定或者当事人另（lìng）有约定的（de）除外。
　　对合同欠缺的（de）前款规定以外（wài）的其（qí）他内容，当事人达不成协议（yì）的，人民法院依（yī）照合同法（fǎ）第六（liù）十一条（tiáo）、第六十二条、第一百二十五（wǔ）条等有关规（guī）定予以确定。
　　第二条　当事人未以书面形式或（huò）者口头形式订（dìng）立合（hé）同，但从双方从事的民事（shì）行为能（néng）够推（tuī）定双方有订（dìng）立合（hé）同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第（dì）十条第一款中的“其他形（xíng）式”订（dìng）立的（de）合同。但（dàn）法（fǎ）律另有规定的除外（wài）。
　　第三条　悬赏（shǎng）人以公开方式声（shēng）明对完成一定行为的人支付报酬，完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的（de），人民（mín）法院依法予以支持。但悬赏有合（hé）同法第五十二条（tiáo）规（guī）定情形的除外。
　　第四条（tiáo）　采用书面形式订立（lì）合同，合同约定的签订地与实际签（qiān）字（zì）或者盖章地点（diǎn）不符的，人民法院应当认定约（yuē）定（dìng）的（de）签订地（dì）为合同签订地；合同没有约（yuē）定签订地，双（shuāng）方当事人（rén）签（qiān）字或者盖章不在同一地点的，人民法（fǎ）院应当认定最后签字或者盖章（zhāng）的地点为合同签订地（dì）。
　　第五（wǔ）条（tiáo）　当事人采用合同（tóng）书形式订立（lì）合同（tóng）的，应当签字或（huò）者盖章。当事人在（zài）合同书上（shàng）摁（èn）手印的，人（rén）民法院（yuàn）应当认定其具有与签（qiān）字或者（zhě）盖章同（tóng）等的法律效力。
　　第六条　提供格式条款的（de）一方对格式条款中免除或者限制其（qí）责任的内容（róng），在（zài）合同订立时采用足（zú）以引起对（duì）方注（zhù）意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的（de）要求（qiú）对该格式条款予以说明的，人民（mín）法院应当（dāng）认定符合合同法第三十九条所称“采取合（hé）理（lǐ）的（de）方式”。
　　提供格式条款一方对已尽（jìn）合理提示及说明义务承担举证责任。
　　第（dì）七条　下列情形，不违反（fǎn）法（fǎ）律（lǜ）、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为（wéi）合同法所称“交易习惯”：
   （一（yī））在（zài）交易（yì）行为当地（dì）或者某一（yī）领域、某一行业通常（cháng）采用并为交易对方订立（lì）合同时（shí）所知道或者应当（dāng）知道的（de）做法
　 （二）当（dāng）事（shì）人双方经（jīng）常（cháng）使用的（de）习惯做法。
　　对于交易习惯，由提出主张的一（yī）方当事人（rén）承担（dān）举证（zhèng）责任。
　　第（dì）八条　依照法律、行政法规的规（guī）定经批准或者登记才能生效的合同（tóng）成立后（hòu），有义（yì）务办（bàn）理申请批（pī）准或者申请（qǐng）登记等手续的一方当事（shì）人未按照（zhào）法律规定或者合同（tóng）约定办理（lǐ）申请批准（zhǔn）或者未申请登记的（de），属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违（wéi）背诚实信用原则的行（háng）为（wéi）”，人民法院（yuàn）可以根据（jù）案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此（cǐ）产生的费用（yòng）和给相对人造（zào）成的实际（jì）损（sǔn）失，应（yīng）当承担损害赔偿（cháng）责任。
　　二、合同的（de）效力
　　第九（jiǔ）条　提供格式（shì）条款的一方当（dāng）事（shì）人违反合同法第三十九条（tiáo）第一（yī）款关于提示和说明义（yì）务的（de）规定，导致对（duì）方没有注（zhù）意免除或者限（xiàn）制其责任的条款，对方（fāng）当事人申请（qǐng）撤销该（gāi）格（gé）式条款的，人民法（fǎ）院应当支持。
　　第十条　提供格式（shì）条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规（guī）定，并具有合同法第四十条规定的（de）情形（xíng）之一的，人民法院应当认（rèn）定（dìng）该格式（shì）条款无效。
　　第十一条　根（gēn）据（jù）合同法第四十（shí）七条、第（dì）四十八条的规定，追认（rèn）的意思表示（shì）自到达相对（duì）人（rén）时生效，合（hé）同自订立时起生（shēng）效（xiào）。
　　第十二条　无权代理人以（yǐ）被代理人（rén）的名义订立合同，被（bèi）代理人已经开始履行合同义务的，视为对合同的追认。
　　第十三条　被代理（lǐ）人依照合（hé）同（tóng）法第四十九条的规定（dìng）承担有（yǒu）效代理行（háng）为所产（chǎn）生的责任后，可以向（xiàng）无权代理人追偿因代理行为而遭（zāo）受的损失。
　　第十四条　合同法第（dì）五十二条第（五）项规定的“强制（zhì）性规定”，是指（zhǐ）效力性强制性规定。
　　第十五（wǔ）条　出卖人就（jiù）同一（yī）标的物订（dìng）立多重买（mǎi）卖（mài）合（hé）同，合（hé）同（tóng）均不具（jù）有合同法第五十（shí）二条规定（dìng）的无效情形，买受人因（yīn）不能按照合（hé）同约（yuē）定取得标（biāo）的（de）物所有权，请求追究（jiū）出卖人违约责任的（de），人民法院应（yīng）予支（zhī）持。
　　三、合同的履行
　　第十六条　人民法院根据具体案情可以将合同法第六（liù）十四条、第（dì）六十五条（tiáo）规定的第三人列为无独（dú）立请（qǐng）求（qiú）权的第三人（rén），但不得依（yī）职权将（jiāng）其列为该合同诉讼（sòng）案件的被告或者有独立请求权的（de）第三人（rén）。
　　第十七条　债权人以境外当事人为被（bèi）告（gào）提起的代位权诉讼，人民法院根据（jù）《中华人民共（gòng）和（hé）国民事诉讼法》第二百（bǎi）四（sì）十一条的规定（dìng）确定管辖（xiá）。
　　第十八（bā）条　债务人放（fàng）弃其未到期的债权或者（zhě）放弃债权（quán）担保（bǎo），或者恶意延长到期债权（quán）的履行（háng）期，对债权人造（zào）成损害（hài），债（zhài）权人依（yī）照合同法第七十（shí）四条的规定提起撤销权诉讼的，人民法院应（yīng）当支持。
　　第十九条　对于合同法第七十四条（tiáo）规定（dìng）的（de）“明显（xiǎn）不合理的低价（jià）”，人（rén）民法院（yuàn）应当以交易当地一般（bān）经营者的判断，并参考交易当时交易（yì）地的物（wù）价部门指导价或者市场交易价（jià），结（jié）合其他相关因素（sù）综（zōng）合考虑予以确认。
　　转让（ràng）价格达不到交（jiāo）易（yì）时（shí）交易地的指（zhǐ）导价或者市场交易价百分之七十的，一般（bān）可以视为明显不合理的低价；对转让（ràng）价格高于（yú）当地指（zhǐ）导价（jià）或者市场交（jiāo）易价百分（fèn）之三十的，一般可以视为明显不（bú）合理的高（gāo）价。
　　债务人以明（míng）显不合理的高价（jià）收购他人（rén）财产，人民法院可以（yǐ）根（gēn）据债权人（rén）的申请，参照合同（tóng）法第七（qī）十（shí）四条的规（guī）定予以撤销。
　　第（dì）二十条　债（zhài）务人的给（gěi）付不足以清偿其（qí）对同一债权人所负的数笔（bǐ）相同种类的全部债务，应当优先抵充（chōng）已到期（qī）的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担（dān）保或者担保数额（é）最少（shǎo）的债务（wù）；担保（bǎo）数额相同的，优先抵充债（zhài）务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到（dào）期（qī）的先后顺（shùn）序（xù）抵充（chōng）；到（dào）期时间（jiān）相同的（de），按比例抵充。但是，债权人（rén）与（yǔ）债务人对清偿的债务（wù）或者清偿抵充顺序有约定的除（chú）外（wài）。
　　第二十一条　债务人除主（zhǔ）债务之外还应当支付利息（xī）和费用，当其给（gěi）付不足以清（qīng）偿全（quán）部债务（wù）时，并且当事人没有约定（dìng）的，人民（mín）法院应当按照（zhào）下列顺序抵充：
　　（一）实（shí）现（xiàn）债（zhài）权的有关费用；
　　（二）利息；
　　（三（sān））主（zhǔ）债务。
　　四、合同（tóng）的权利义务终（zhōng）止
　　第二十二条　当（dāng）事人一方违（wéi）反合同法第九十二条（tiáo）规定的义务，给对方当事人造成损失，对方（fāng）当事人（rén）请求赔偿实际损失（shī）的，人民法院应当支持。
　　第（dì）二（èr）十（shí）三条　对于依照合同法第九十九（jiǔ）条的规定可（kě）以抵销的到（dào）期债权，当事人约定不得抵（dǐ）销的，人民（mín）法院可以（yǐ）认定该约定（dìng）有效。
　　第二十四（sì）条　当事人（rén）对合同（tóng）法第九十六条（tiáo）、第九十九条规定（dìng）的合同解除或者（zhě）债务抵销虽有异议，但（dàn）在约（yuē）定的异议期（qī）限届满后（hòu）才提出异议并向（xiàng）人（rén）民法院起诉的，人民法院不予支（zhī）持；当事（shì）人没有约（yuē）定异议期间，在解除合（hé）同或者债务（wù）抵销通知（zhī）到达之日起三个（gè）月（yuè）以后才（cái）向人民（mín）法（fǎ）院起诉的，人民法院不予（yǔ）支持。
　　第二十五条　依照合同法第一（yī）百零一条的（de）规定，债务（wù）人将合（hé）同标（biāo）的物或者标的物（wù）拍（pāi）卖、变卖所（suǒ）得价款交付提存部门时，人民法院应（yīng）当认定提存（cún）成立。
　　提（tí）存（cún）成立的，视为债（zhài）务人（rén）在其提存范围内已经履行债（zhài）务。
　　第二十六条　合同成立（lì）以后客观情况发生了（le）当（dāng）事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造（zào）成的（de）不属于（yú）商业风险的重（chóng）大变化，继续履行合（hé）同对于一方当事人明显不（bú）公（gōng）平或者不能实现合同目（mù）的，当事人请求人民法院变更或者解除合（hé）同的，人民法院应（yīng）当根据公平原则（zé），并（bìng）结合案件的（de）实（shí）际（jì）情况确定是否变更或者解（jiě）除。
　　五（wǔ）、违约责任
　　第二十七条　当事人（rén）通过反（fǎn）诉（sù）或者抗辩的方式，请求人（rén）民法院依照（zhào）合同（tóng）法（fǎ）第一百一十四条第二（èr）款的规定调整（zhěng）违约金的，人民法院应（yīng）予支持。
　　第二十八条　当（dāng）事人依照合同法第一百一十四条（tiáo）第（dì）二款的规定，请求人民法院增加违约金的（de），增加（jiā）后的违约（yuē）金数额以（yǐ）不超过实（shí）际损失额为限。增加（jiā）违约金以后，当事人又请求（qiú）对方赔偿损失的，人民法院不（bú）予支（zhī）持。
　　第二十九（jiǔ）条　当事（shì）人主张约定的违约（yuē）金过高请求予（yǔ）以适当减少（shǎo）的（de），人民法院应当以实际（jì）损失（shī）为基础，兼顾合同的履（lǚ）行（háng）情况、当事人的过错程度以（yǐ）及预期利益（yì）等综合因素，根据公平原则和诚实（shí）信（xìn）用原则予以衡（héng）量，并作出（chū）裁决（jué）。
　　当（dāng）事（shì）人约定的（de）违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的（de）“过分高（gāo）于造成（chéng）的损失”。
　　六、附（fù）则
　　第三十条　合同法（fǎ）施行（háng）后成立的（de）合同（tóng）发生纠纷的案件，本解释施行后尚未终审的，适用本解释；本解释施行前已经（jīng）终审，当事人（rén）申（shēn）请（qǐng）再审或者按照审判监督程序决定再审的，不适用本解（jiě）释（shì）。