2019年11月18日,《最高人民法院关(guān)于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案件适用法律若干问题的解释》的出台又给非(fēi)法经营罪(zuì)“家(jiā)族”增加(jiā)了一道司(sī)法解释(shì)。要说非法经营罪是(shì)个“家族”一点也不(bú)为过,因为刑(xíng)法第二百二十五条独特的兜底条款,让这个罪名成(chéng)为我国现行刑法上最有影响(xiǎng)力的口袋罪(zuì)。
到底非法经营罪的口袋有(yǒu)多宽(kuān)?恐怕(pà)没人说的清楚,因为这是个典型(xíng)的行政(zhèng)犯,它可以随着(zhe)行政法(fǎ)规的(de)变动和市场经济(jì)的(de)发展(zhǎn)不断形成新的构成要(yào)件(jiàn)。笔(bǐ)者曾经在2016年整理(lǐ)过58种(zhǒng)可能(néng)触犯非(fēi)法经(jīng)营罪的情形,近(jìn)日再次梳(shū)理发现已(yǐ)经至少有(yǒu)72种情形(xíng)了。当(dāng)然,笔者(zhě)也不能保证全(quán)部内(nèi)容精确,所选案(àn)例(lì)也并非都无争议。仅供(gòng)参考与交流,欢迎查漏(lòu)补缺。
72种涉嫌非法经营罪情形
《中(zhōng)华人民共和(hé)国刑法》第二百二十五条(6) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
1 | 进出口许可证 | 第二百二十(shí)五条(tiáo)第(二)项 |
2 | 进(jìn)出口原产地(dì)证(zhèng)明(míng) | |
3 | 证券 | 第二百二十五(wǔ)条第(三(sān))项 |
4 | 期货 | |
5 | 保险 | |
6 | 资金(jīn)支付结算 | |
司法(fǎ)解释/文件(26) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
7 | 外汇 | 《最高人民法院关于审理骗(piàn)购外汇、非法买(mǎi)卖外(wài)汇刑事案件(jiàn)具体(tǐ)应用法律若干问(wèn)题的解释》(法释〔1998〕20号) 《最(zuì)高人民法院(yuàn)、最(zuì)高人民(mín)检察院关于(yú)办(bàn)理非法从(cóng)事(shì)资金支(zhī)付(fù)结算业务、非法买卖外汇刑事案件适用法(fǎ)律若干问题的(de)解释》(法释〔2019〕1号) |
8 | 出版物 | 《最高人民法院关于审(shěn)理非法出(chū)版物刑(xíng)事案件具体应用(yòng)法(fǎ)律若干(gàn)问题的解释》(法释〔1998〕30号) |
9 | 国际电信业务 | 《最高人民法院关(guān)于(yú)审理扰乱电信市场管理秩(zhì)序案(àn)件具体应用法律若干问题的(de)解释》(法(fǎ)释(shì)〔2000〕12号) 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理非法经(jīng)营国际电(diàn)信业务犯罪案件联席会议(yì)纪要》(公通字〔2002〕29号(hào)) |
10 | 瘦(shòu)肉精(jīng)等添加(jiā)物 | 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理(lǐ)非法生产、销售、使用禁止在(zài)饲(sì)料和动(dòng)物饮用水中使用的药品(pǐn)等刑事(shì)案件(jiàn)具体应用法律若干问(wèn)题的解释》(法释〔2002〕26号) |
11 | 食(shí)盐 | 《最高人民检察院关(guān)于办理(lǐ)非法经营食盐(yán)刑事案件具体应用法(fǎ)律若(ruò)干(gàn)问题的解释》(高检发释字(zì)〔2002〕6号) |
12 | 预防、控(kòng)制(zhì)传染病期间哄抬物价(jià) | 《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于(yú)办(bàn)理(lǐ)妨害预防、控制突(tū)发(fā)传染病(bìng)疫(yì)情(qíng)等灾害的(de)刑事案件具体应用法律若干问题(tí)的解释》(法释〔2003〕8号) |
13 | 提供互联网上网服务 | 《最高人(rén)民法院、最高人民检察院、公安部关于依法开展打击(jī)淫(yín)秽色情网(wǎng)站专项行(háng)动有关工作的(de)通知》(公通字(zì)〔2004〕53号) |
14 | 赌博 | 《最(zuì)高人民法院(yuàn)、最(zuì)高人民检察院(yuàn)关于办理赌博刑事(shì)案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔2005〕3号) |
15 | 卫星(xīng)地面(miàn)接(jiē)收设施 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察院、公安部、国家广播电影电(diàn)视总局、国家工商(shāng)行政管理(lǐ)总(zǒng)局、国家质量监督检验检疫总局、信息产业部关(guān)于依法严厉(lì)打(dǎ)击涉卫星(xīng)电(diàn)视(shì)广播地面接收设施违法(fǎ)犯(fàn)罪活动的通知》(法发〔2007〕38号 |
16 | 证券 | 《最高(gāo)人民法院(yuàn)、最高人(rén)民检察(chá)院、公安部(bù)、中国证(zhèng)券监督管理(lǐ)委员会关于整治非法证券活动有(yǒu)关问题的通知》(证监发〔2008〕1号) |
17 | POS机套现 | 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理(lǐ)刑(xíng)事案件具体应(yīng)用法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔2009〕19号,2018修正) |
18 | 烟草 | 《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关(guān)于办理非(fēi)法生产、销售烟草专卖品等(děng)刑事案件具体应(yīng)用法律若干问题的解释》(法释〔2010〕7号) |
19 | 基金 | 《最高人民法院关于审理非法(fǎ)集资刑事案件具体应用法律(lǜ)若干(gàn)问题的解(jiě)释》(法释〔2010〕18号) |
20 | 麻黄碱类复方制剂 | 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理走私、非法(fǎ)买卖麻(má)黄碱类复(fù)方(fāng)制剂等刑(xíng)事案件适用法律若干问题的意(yì)见》(法发(fā)〔2012〕12号) |
21 | 烟花爆竹(zhú) | 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国(guó)家安全监管总局关于依(yī)法加强对涉嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹(zhú)行(háng)为刑事责(zé)任追(zhuī)究的通知》(安监总(zǒng)管三〔2012〕116号(hào)) |
22 | 非食品原料及生猪屠宰、销售 | 《最高人(rén)民法院、最高人(rén)民检察院关于办理(lǐ)危(wēi)害食品安(ān)全刑事案件适(shì)用法律若干问题的解释》(法释〔2013〕12号) |
23 | 麻黄草 | 《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、农业部(bù)、国家食(shí)品药(yào)品(pǐn)监(jiān)督(dū)管理(lǐ)总局关于进一(yī)步加(jiā)强麻黄草管理严厉打击非法买卖麻黄草等违法犯罪活动的通知》(公通字〔2013〕16号) |
24 | 有偿删除信(xìn)息(xī)、有偿发(fā)布(bù)虚假信(xìn)息 | 《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人民(mín)检察院关于办(bàn)理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2013〕21号) |
25 | “黑广播(bō)” “伪基站”、无限电干(gàn)扰器等无(wú)线电设备 | 《最高人民法院、最高人民(mín)检察院、公安部、国(guó)家安(ān)全部关(guān)于依法办理非法生产(chǎn)销(xiāo)售使用(yòng)“伪(wěi)基站”设备案件的意见》(公通字〔2014〕13号) 《最高人(rén)民法(fǎ)院、最高人民检察院关于办理扰(rǎo)乱无线电通讯管理秩(zhì)序等刑事案件适(shì)用法律若干问题的(de)解释》(法释〔2017〕11号(hào)) |
26 | 药品(pǐn) | 《最(zuì)高人民法院、最(zuì)高人民检察院(yuàn)关于办(bàn)理危害(hài)药品安(ān)全刑事案(àn)件适用(yòng)法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔2014〕14号) |
27 | 赌博设备或软件 | 《最高人民(mín)法院、最高人民检察院、公安部(bù)关于办理利用(yòng)赌(dǔ)博(bó)机开设赌场案件适用法(fǎ)律若干问题的意见(jiàn)》(公通字〔2014〕17号) |
28 | 电视网络接收设备 | 《最高人民法(fǎ)院、最高人民检察(chá)院(yuàn)、公安部(bù)、国家新闻出版广电总局关于依(yī)法严厉打击(jī)非法(fǎ)电视网络接收设备违法犯罪活动的通知》(新广电发(fā)〔2015〕229号) |
29 | 非法贩卖麻醉药(yào)品(pǐn)或者精神药品 | 《全国法院毒品犯罪审(shěn)判(pàn)工作(zuò)座(zuò)谈会纪要(yào)》(法(fǎ)〔2015〕129号) |
30 | 危险废物 | 《最高人民(mín)法(fǎ)院、最高(gāo)人民检察(chá)院(yuàn)关(guān)于办理环境污染刑事案件适用法(fǎ)律(lǜ)若(ruò)干问题的(de)解释》(法释〔2016〕29号) |
31 | 兴(xìng)奋(fèn)剂 | 《最高人民法(fǎ)院关于审理走私、非法经营(yíng)、非法使用(yòng)兴奋剂(jì)刑事案件(jiàn)适用(yòng)法律若(ruò)干问题的解释》(法释〔2019〕16号(hào)) |
32 | 高利贷 | 《最高人民法院、最高人(rén)民检察院、公(gōng)安部、司法(fǎ)部关(guān)于(yú)办理非法放贷刑事案(àn)件(jiàn)若干问题的意见》(法(fǎ)发〔2019〕24号) |
行政许可(29) | ||
序号 | 行业/行为 | 入罪依据 |
33 | 医保卡套药销售(shòu) | 《中华人民共和国药品管理法》 |
34 | 房(fáng)地产 | 《中华人民共和国(guó)城市房地产(chǎn)管理法》 |
35 | 种子 | 《中华人民共和国种子法》 |
36 | 民办学(xué)校 | 《中华(huá)人(rén)民(mín)共和国民办教育促进法》 |
37 | 报废(fèi)机(jī)动车(chē) | 《报废机动(dòng)车回收管理办法》 |
38 | 危险(xiǎn)化学品 | 《危险化学品安全管理条例(lì)》 |
39 | 粮食 | 《粮食流(liú)通管理条(tiáo)例》 |
40 | 农药 | 《农药(yào)管理(lǐ)条例》 |
41 | 兽药 | 《兽药管(guǎn)理(lǐ)条例》 |
42 | 民用爆炸物品 | 《民用爆炸物品安全(quán)管理条例》 |
43 | 疫苗 | 《疫苗流通和预(yù)防接种(zhǒng)管理条例》 |
44 | 征信 | 《征信业管理条例》 |
45 | 国际劳务 | 《对(duì)外(wài)劳务合作管理条例》 |
46 | 燃气 | 《城(chéng)镇(zhèn)燃(rán)气管(guǎn)理(lǐ)条例》 |
47 | 石油成(chéng)品油 | 《成品油市(shì)场管理办法》 |
48 | 保安(ān)服务 | 《保(bǎo)安服务管理条例》 |
49 | 彩票(piào) | 《彩票(piào)管理条例》 |
50 | 特种设备 | 《特种设备安全(quán)监察条例》 |
51 | 营(yíng)业(yè)性演出 | 《营业性(xìng)演出管(guǎn)理条例》 |
52 | 易(yì)制(zhì)毒化(huà)学品(pǐn) | 《易制毒(dú)化学品管理条例》 |
53 | 道路运(yùn)输(shū) | 《中华人民(mín)共和国道路运输条例》 |
54 | 网吧 | 《互联网(wǎng)上(shàng)网服务营业场所管理条(tiáo)例》 |
55 | 国际海运(yùn) | 《中华人民共和国国际海运条例(lì)》 |
56 | 电影(yǐng) | 《电影管理条例》 |
57 | 医(yī)疗器械 | 《医疗器械监督管理(lǐ)条例(lì)》 |
58 | 限制进出口技术 | 《中华人民共和国技术进出口管理条例》 |
59 | 导弹相关物(wù)项和技术 | 《中(zhōng)华人民共和国(guó)导弹及相(xiàng)关(guān)物项和技(jì)术(shù)出口管制条例》 |
60 | 生物两用(yòng)品 | 《中华(huá)人民共(gòng)和国生物两(liǎng)用品及相关设(shè)备和技术出口管制(zhì)条(tiáo)例》 |
61 | 军品 | 《中华人民共和国(guó)军品出(chū)口(kǒu)管理条例》 |
其他判例(11) | ||
序号 | 行业(yè)/行为 | 入罪依据 |
62 | 行业评选活动 | 北京市海(hǎi)淀区(qū)人民法(fǎ)院(2004)海法刑初字第1114号案:擅自以国(guó)家科研事业单(dān)位的(de)名义,组织非法(fǎ)的全国性行业评选活动,并向企业收取评选费用,扰(rǎo)乱市场秩序(xù),其行为构成非法经营罪。 |
63 | 骨灰存放格位 | 北京市第一(yī)中级人民(mín)法(fǎ)院(yuàn)(2004)年一中刑终字第03706号案:预售(shòu)、炒卖骨(gǔ)灰存放格位的行(háng)为构成非法经营罪(zuì)。 |
64 | 中外合作办学 | 北京市第一中级人(rén)民法院(2013)一(yī)中(zhōng)刑终字第2083号案:行为人未经国家有关主管部(bù)门批准,擅(shàn)自使用海外注册机构委(wěi)托招生(shēng)名义(yì),非法开展中外合作办学(xué)活(huó)动,扰乱教育培(péi)训(xùn)市(shì)场秩序,情(qíng)节特(tè)别严(yán)重,构成非(fēi)法经营罪。 |
65 | 违(wéi)法建设(shè)、销售房屋 | 北京市高(gāo)级人(rén)民法院(2012)高刑终字第596号案:行为人违反(fǎn)国家规定,在无建设、销售许可证的情况(kuàng)下,违法建设、销(xiāo)售房屋,严重扰乱市场秩序(xù),情节严重,构(gòu)成(chéng)非法经营罪。 |
66 | 外挂软件代练(liàn)升级 | 《最(zuì)高人民法(fǎ)院公报》 2012年第2期:利用“外挂”软件“代练升级”从(cóng)事非(fēi)法经营活动(dòng),情节严重(chóng)的,属于(yú)《中华(huá)人民共和国刑法》第(dì)二百二十五条中规定的“其(qí)他严重扰乱(luàn)市(shì)场(chǎng)秩序的非法经营行(háng)为”,应以非法(fǎ)经营(yíng)罪定(dìng)罪处罚(fá)。 |
67 | 讨债公司(sī) | 北京市第二中级人(rén)民法院(2011)二中刑终字第274号案(àn):以牟利(lì)为目的,依托调查(chá)公司,非法经营为他人(rén)追讨债务、调查个人隐私等业务,严重扰乱(luàn)了市(shì)场秩序(xù),构成非法经营罪(zuì)。 |
68 | 城区违章搭建商(shāng)铺 | 北京市第二中级人民法院翁(wēng)士喜非法经营案:未经许可,违反(fǎn)国家规定,在城区违章搭建商铺并以招商为名义(yì)收取租金,扰乱市场秩序(xù)的行为,构成(chéng)非(fēi)经营罪。 |
69 | 有偿运(yùn)作招投标 | 北京市(shì)第(dì)二中级(jí)人民法(fǎ)院(2013)二中刑初字第646号案:刘(liú)志军案(àn)中侯(hóu)军霞为了获取(qǔ)非(fēi)法(fǎ)经济利(lì)益,违(wéi)反(fǎn)国家规定,直接或间接与(yǔ)多家企业商定,采取有偿运(yùn)作的方(fāng)式,由(yóu)行(háng)为(wéi)人等人帮助这些企业在多(duō)个铁路建设(shè)工程项目招标、投标(biāo)过程中中标。中标后(hòu),行为人(rén)等(děng)人以收取(qǔ)“中介费”等名义向中标(biāo)企业(yè)或从中标企业(yè)分包(bāo)工(gōng)程的施工(gōng)队(duì)收取费用,构成非法经营(yíng)罪(zuì)。 |
70 | 私设收费路障 | (陕西省(shěng)咸阳市渭城区人民法(fǎ)院)朱明(míng)远等人非法经营案:村干部伙同他人以牟利(lì)为目的,在(zài)承包(bāo)经(jīng)营的农(nóng)村集(jí)体土(tǔ)地上(shàng)修整道(dào)路(lù),实际作为公路来使用,并私自(zì)设障向过往车(chē)辆收费(fèi),非法经营额数额巨大(dà)的,构(gòu)成非(fēi)法经营罪。 |
71 | 无(wú)真实交易(yì)办理票据贴现 | 江苏省无(wú)锡市南长区人(rén)民法院(yuàn)(2010)南刑(xíng)初字第297号案:在(zài)没有真实交易背景的情况下,行为(wéi)人通(tōng)过银行(háng)工(gōng)作人(rén)员违规(guī)办理票据贴(tiē)现并(bìng)获取相应(yīng)费用,其行为(wéi)属于非法从事资金支付(fù)结算业务的(de)经营(yíng)行为,应当(dāng)以(yǐ)非法经(jīng)营罪定罪处罚。 |
72 | 网(wǎng)上代购隐形眼镜、美瞳 | 人民法院报案例乔某某非法经营案(安徽省淮南(nán)市田家(jiā)庵区人民法院):隐形眼镜、美(měi)瞳(tóng)、护(hù)理(lǐ)液是植入(rù)体内或长期接触体(tǐ)内的眼科(kē)光(guāng)学器具,属于三类管理类别的医疗器械,实行许可管理,应办理《医疗器械经营(yíng)许可证》才能允许经(jīng)营。行为人在无经营许可证的情况下,通(tōng)过(guò)网(wǎng)上代购(gòu)的方式销售隐形眼(yǎn)镜、美(měi)瞳、隐形眼镜(jìng)护理液,构成非法经营罪。 |